Rakenteellisten kumppanuuksien kilpailuttaminen : Yhteisyrityksen perustaminen ja kilpailuttamisvelvoitteen tulkinta

Abstract

Julkisten hankintojen toteuttamistavat ovat monimutkaistuneet, ja 2000-luvulla julkisen ja yksityisen sektorin yhteistyöjärjestelyt ovat yleistyneet osana hankintojen toteutusta. Yksi malli toteuttaa yhteistyöjärjestelyitä on rakenteellinen kumppanuus, jossa hankintayksikkö ja yksityinen toimija perustavat yhdessä hallinnoidun yhteisyrityksen, jonka tehtäväksi annetaan julkisen hankinnan toteuttaminen. Rakenteellisen kumppanuuden tavoitteena on hyödyntää yksityisen sektorin resursseja ja asiantuntemusta julkisten palvelujen tuottamisessa.

Tutkimuksessa tarkastellaan rakenteellisten kumppanuuksien kilpailuttamista ja siihen liittyviä oikeudellisia haasteita hankintalainsäädännön näkökulmasta. Tutkimuksessa keskitytään rakenteellisen kumppanuuden perustamiseen painopisteen ollessa kilpailuttamisvelvoitteen tulkinnassa sekä hankintamenettelyssä. Tutkimuksen taustalla on se, että rakenteellisia kumppanuuksia ei ole määritelty hankintalainsäädännössä, vaan niiden perustamista ja kilpailuttamista arvioidaan hankintasääntelyn muiden säännösten sekä EU:n oikeusperiaatteiden kautta. Rakenteellisen kumppanuuden erityispiirteet aiheuttavat oikeudellisia haasteita, sillä järjestelyyn kuuluu hankintalainsäädännön soveltamisalaan kuuluva toteutettava hankinta sekä hankintalainsäädännön soveltamisalan ulkopuolelle jäävä yhteisyrityksen perustaminen.

Tutkimus on oikeusdogmaattinen eli lainopillinen tutkimus. Lainopillisten menetelmien eli tulkinnan ja systematisoinnin avulla tutkimuksessa tarkastellaan rakenteellisten kumppanuuksien kilpailuttamisvelvoitteen tulkintaa. Hankintalainsäädännön aukollisuus rakenteellisten kumppanuuksien kohdalla ohjaa tutkimuksen tulkintametodien valintaa. Hankintalainsäädännön kytkeytyneisyys EU-oikeuteen näkyy tutkimuksessa käytettävissä oikeuslähteissä. Keskeisinä oikeuslähteinä käytetään kansallista hankintalakia ja EU:n hankintadirektiivejä, markkinaoikeuden ja Euroopan unionin tuomioistuimen oikeuskäytäntöä sekä kansallista ja kansainvälistä oikeuskirjallisuutta.

Tutkimus osoittaa, että hankintalainsäädännön soveltaminen rakenteellisiin kumppanuuksiin ei ole yksinkertaista, koska järjestely muodostuu yhteisyrityksen perustamisesta ja yhteisyrityksen toteuttamasta hankinnasta. Tutkimuksen perusteella rakenteellisten kumppanuuksien kilpailuttamisvelvoitetta arvioidaan sekamuotoisen sopimuksen käsitteen avulla, milloin tarkasteltavaksi tulee sopimuksen osien erillisyys sekä sopimuksen pääasiallinen kohde. Jos järjestely kokonaisuudessaan katsotaan hankinnaksi, noudatettavaksi tulee hankintamenettelyä koskevat säännökset.